戸籍法条の婚外子を別に記載すべきものと定める部分は憲法１４条１項に反しないとした事例 最判平成２５年９月２６日
事件番号 平成24(行ツ)399
事件名 住民票記載義務付け等請求事件
裁判年月日 平成25年09月26日
法廷名 最高裁判所第一小法廷
裁判種別 判決
結果 棄却
戸籍法４９条２項１号の規定のうち出生の届出に係る届書に嫡出子又は嫡出でない子の別を記載すべきものと定める部分と憲法１４条１項
平成２４年（行ツ）第３９９号 住民票記載義務付け等請求事件
平成２５年９月２６日 第一小法廷判決
主 文
本件上告を棄却する。
上告費用は上告人らの負担とする。
理 由
第１ 事案の概要
１ 本件は，上告人Ｘ１（以下「上告人父」という。）が，上告人Ｘ２（以下「上告人母」といい，上告人父と併せて「上告人父母」という。）との間の子である上告人Ｘ３（以下「上告人子」という。）に係る出生の届出をしたが，戸籍法４９条２項１号所定の届書の記載事項である嫡出子又は嫡出でない子の別を記載しなかったため，世田谷区長（以下「区長」という。）により上記届出が受理されず，上告人子に係る戸籍及び住民票の記載がされなかったところ，上告人らが，同号の規定のうち届書に嫡出子又は嫡出でない子の別を記載すべきものと定める部分（以下，この部分を「本件規定」という。）は憲法１４条１項に違反するものであるなどと主張して，被上告人国に対し本件規定を撤廃しない立法不作為の違法を理由に，被上告人世田谷区に対し上告人子に係る住民票の記載をしない不作為の違法を理由に，それぞれ国家賠償法１条１項に基づき慰謝料の支払を求める事案である。
なお，上告人らは，当審において他の請求等に係る上告を取り下げており，当審の審理判断の対象は上記の各請求に関する部分に限定されている。
２ 原審の適法に確定した事実関係等の概要は，次のとおりである。
(1)ア 上告人父母は，平成１１年以降，東京都世田谷区内で事実上の夫婦として共同生活をしている。上告人父母の間には，平成１７年３月▲日，上告人子が出生し，上告人父は，これに先立つ同年２月２４日，上告人母の本籍地である千葉県我孫子市の市長に上告人子に係る胎児認知の届出をして受理された。
イ 上告人父は，平成１７年４月１１日，区長に対し，自らを届出人として上告人子に係る出生の届出（以下「本件届出」という。）をしたが，その届書中，嫡出子又は嫡出でない子の別を記載する欄を空欄のままとした。区長は，上告人父に対しその不備の補正を求めたが拒否され，さらに，区長において認定した事項を記載した付せんを届書に貼付するという内部処理をして受理する方法を提案したものの，この提案も拒絶されたため，本件届出を受理しないこととした。
ウ 上告人父は，平成１７年５月１９日，区長に対し，上告人子に係る住民票の記載を求める申出をしたが，区長は，本件届出が受理されていないことを理由に，上記記載をしない旨の応答をした。
エ その後，出生の届出に係る届書に嫡出子又は嫡出でない子の別が記載されていない場合の取扱いにつき，平成２２年３月２４日付けで平成２２年法務省民一第７２９号法務局民事行政部長及び地方法務局長宛て法務省民事局民事第一課長通知（以下「平成２２年通知」という。）が発出され，① 届書に嫡出子又は嫡出でない子の別を記載するよう補正を求めても届出人がこれに応じない場合には，届書の「その他」欄に子の称すべき氏又は入籍すべき戸籍を明らかにする方法による補正を求め，② 届出人がその補正の求めに応じない場合においても，届書，添付書類及び戸籍簿の記載との対照等によって補正すべき内容を認定することができるときは，当該届書の付せん又は余白に認定した内容を明らかにした上で，当該届出を受理する旨を，各法務局及び地方法務局の管下の支局長及び管内の市町村長に周知するものとされた。
オ 平成２２年通知の発出後も，上告人子の出生に係る届出義務者（戸籍法５２条２項）である上告人母からは，上告人子に係る出生の届出はされなかった。
カ 上告人らは，平成２３年３月８日，本件訴えを提起した。本件上告の提起後，区長は，上告人母に対し，平成２４年１１月２２日，戸籍法４４条１項に基づき上告人子に係る出生の届出をするよう催告し，同年１２月７日，同条２項に基づき再度の催告をしたが，所定の各期間内に上告人母から上告人子に係る出生の届出はされなかった。そこで，区長は，同月２５日，同条３項において準用される同法２４条３項に基づき，我孫子市長に対し，上告人子の出生に係る届出義務者による届出がされていない旨の通知をしたところ，同市長は，同法４４条３項において準用される同法２４条２項に基づき，職権により上告人子に係る戸籍の記載をした。これに伴い，同市長が区長に対し住民基本台帳法９条２項に基づく通知をしたため，区長は，平成２５年１月２１日，同法施行令１２条２項１号の規定により上告人子に係る住民票の記載をした。
これらの措置を受けて，上告人らは，上記１のとおり，本件訴えのうち，上告人子に係る住民票の記載の義務付けを求める請求等に係る上告を取り下げた。
(2) 戸籍法は，出生の届出に係る届書に記載すべき事項を定めており（２９条，４９条２項），その記載を欠く届出は瑕疵のあるものとなる一方，特に重要であると認める事項の記載を欠くものでない限り，その届出を受理することはできるものとされている（３４条２項参照）。上記(1)エの平成２２年通知は，このような戸籍法の定めの下で，出生の届出に係る届書の記載事項のうち嫡出子又は嫡出でない子の別が記載されていない場合における届出の受理に関する運用の在り方について関係機関に周知するために発出されたものである。
また，戸籍法は，４４条１項及び２項の催告をしても届出がされない場合及び上記の催告をすることができない場合に，市町村長が管轄法務局又は地方法務局の長の許可を得て職権により戸籍の記載をすることができるとしている（同条３項，２４条２項）。上記(1)カの我孫子市長の職権による上告人子に係る戸籍の記載は，上記の規定に基づいてされたものである。
第２ 上告代理人藤岡毅の上告理由（三１，五及び六を除く。）について
１ 上告理由のうち本件規定が憲法１４条１項に違反する旨をいう部分について
(1) 論旨は，出生の届出に係る届書に嫡出子又は嫡出でない子の別を記載すべきものと定める本件規定は，婚外子を不当に差別するものとして憲法１４条１項に違反する旨をいうものである。
(2) 憲法１４条１項は，法の下の平等を定めており，この規定は，不合理な差別的取扱いを禁止する趣旨であると解すべきことは，当裁判所大法廷判決の示すとおりである（最高裁昭和３７年（オ）第１４７２号同３９年５月２７日大法廷判決・民集１８巻４号６７６頁等）。
出生の届出は，子の出生の事実を報告するものであって，その届出によって身分関係の発生等の法的効果を生じさせるものではなく，出生した子が嫡出子又は嫡出でない子のいずれであるか，また，嫡出でない子である場合にいかなる身分関係上の地位に置かれるかは，民法の親子関係の規定によって決せられるものである。そして，民法は，婚姻は戸籍法の定めるところにより届け出ることによってその効力を生ずるものとして法律婚主義を採り（７３９条１項），これを前提として，父母の婚姻関係の有無によって，法律上の父子関係など子の身分関係について異なる規律を定めている。すなわち，民法は，嫡出子については，婚姻中の妻の懐胎の事実から当然に夫との父子関係が推定されるものとして嫡出推定の制度（７７２条）を採用し，父母の氏を称する（７９０条１項）などとする一方で，嫡出でない子については，認知によって父子関係が発生するものとして認知制度を採用し（７７９条，７８７条），母の氏を称する（７９０条２項）などとしている。また，戸籍法は，戸籍の編製について一の夫婦及びこれと氏を同じくする子ごとに編製するものとしている（６条）ところ，原則として，嫡出子については父母の戸籍に入るものとし（１８条１項），嫡出でない子については母の戸籍に入るものとする（同条２項）などとしている。
このように，民法及び戸籍法において法律上の父子関係等や子に係る戸籍上の取扱いについて定められている規律が父母の婚姻関係の有無によって異なるのは，法律婚主義の制度の下における身分関係上の差異及びこれを前提とする戸籍処理上の差異であって，本件規定は，上記のような身分関係上及び戸籍処理上の差異を踏まえ，戸籍事務を管掌する市町村長の事務処理の便宜に資するものとして，出生の届出に係る届書に嫡出子又は嫡出でない子の別を記載すべきことを定めているにとどまる。そして，届書にこれが記載されない場合，当該届出に係る子が嫡出子又は嫡出でない子のいずれであっても，その記載の欠缺により届出が不受理の理由となり得る瑕疵のあるものとなる一方で，前記第１の２(2)のとおり届出の受理や職権による戸籍の記載も可能である。以上に鑑みると，本件規定それ自体によって，嫡出でない子について嫡出子との間で子又はその父母の法的地位に差異がもたらされるものとはいえない。
また，戸籍法が届書の開示については戸籍の開示よりも厳格な要件を定めていること（４８条２項，１０条，１０条の２）に照らせば，出生の届出に係る届書に嫡出子又は嫡出でない子の別を記載することにより，その内容が第三者との関係においてより容易に知られ得る状態に置かれることとなるものともいえない。
なお，当該届出に係る子が嫡出子又は嫡出でない子のいずれであるかは市町村長において戸籍簿の記載との対照等の方法によっても知り得るものであり（前記第１の２(1)エ②参照），届書に嫡出子又は嫡出でない子の別を記載することを届出人に義務付けることが，市町村長の事務処理上不可欠の要請とまではいえないとしても，少なくともその事務処理の便宜に資するものであることは否定し難く，およそ合理性を欠くものということはできない。
所論は，本件規定において「嫡出でない子」という文言が用いられていること自体が婚外子に対する不合理な差別的取扱いであるともいうが，民法及び戸籍法において「嫡出でない子」という用語は法律上の婚姻関係にない男女の間に出生した子を意味するものとして用いられているものであり，所論は法令上のかかる用語についてその表現の当否を論ずるに帰するものであって，採用することができない。
以上によれば，本件規定は，嫡出でない子について嫡出子との関係で不合理な差別的取扱いを定めたものとはいえず，憲法１４条１項に違反するものではない。
以上は，前記大法廷判決の趣旨に徴して明らかである。原審の判断は，これと同旨をいうものとして是認することができ，論旨は採用することができない。
２ その余の上告理由について
論旨は，違憲及び理由の不備・食違いをいうが，その実質は単なる法令違反をいうもの又はその前提を欠くものであって，民訴法３１２条１項及び２項に規定する事由のいずれにも該当しない。よって，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。
なお，裁判官櫻井龍子の補足意見がある。
■ 櫻井裁判官の補足意見
裁判官櫻井龍子の補足意見は，次のとおりである。
本件規定が嫡出でない子に対する不合理な差別的取扱いに当たるものではなく，憲法１４条１項に違反するものではないとする法廷意見に賛同するものであるが，制度の在り方については別途の考慮を要するものと考えられるので，この点について補足意見を述べておきたい。
本件においては，上告人子の出生届の提出に際し，その届書に「嫡出子又は嫡出でない子の別」の記載がされなかったことから受理されず，結果的に上告人子が出生から７年以上にわたって戸籍に記載されず，ひいては住民票も作成されないという事態が生じていた。
その後，法務省が，平成２２年に，届出人が補正の求めに応じない場合においても，届書，添付書類及び戸籍簿の記載との対照等によって補正すべき内容を認定することができるときは，付せん等にその内容を明らかにした上で，届出を受理するものとする旨を通知したことは，法廷意見に摘示するところである。
日本国籍を有するものであっていまだ戸籍の記載がない者について速やかに戸籍の記載がされるべきことは，戸籍法の要請するところであり，戸籍の記載がされない者については種々の不利益が生じ得ることは明らかである。出生届の記載の仕方という子本人の意思では左右し難い事情に起因する無戸籍状態のために，子自身に種々の不利益や不便さが生じるという事態は，確実に避けられるべき事態といえよう。
出生届に子が嫡出であるか否かの記載を求めることが，戸籍事務処理の便宜に資するものであることは認められるとしても，平成２２年通知に記述されているとおり他に確認の手段があるのであるから，必ずしも事務処理上不可欠な記載とまではいえないであろう。
そうであれば，本件のような事態に陥る嫡出でない子の問題の発生を将来にわたって極力避けるためには，父母の婚姻関係の有無に係る記載内容の変更や削除を含め，出生届について，戸籍法の規定を含む制度の在り方についてしかるべき見直しの検討が行われることが望まれるところである。
